Жеревчук М. П.,

член студентського наукового гуртка 

«Клуб знавців бізнес-права та господарської юстиції», 

«Приватне право», студент  1 курс магістерського рівня

ДВНЗ «Київський національний економічний університет

 імені Вадима Гетьмана»

Науковий керівник: к.ю.н., доцент, 

      доцент кафедри підприємницького та корпоративного права Чернега В. М. 

У ПОШУКАХ ПЕРЕВАГ УКЛАДАННЯ 

КОРПОРАТИВНИХ ДОГОВОРІВ В УКРАЇНІ ТА ЗА ЇЇ МЕЖАМИ

Із набранням чинності Закону України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» від 6 лютого 2018 р., в якому неодноразово згадується термін «корпоративний договір» його історія не розпочалася. Адже «такі» договори не є новими для українського законодавства, оскільки 23 березня 2017 р. ухвалено Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо корпоративних договорів», відповідно до якого Закон України «Про господарські товариства» було доповнено ст. 51-1 «Договір про реалізацію прав учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю», а Закон України «Про акціонерні товариства» ст. 26-1, яка має назву «Договір між акціонерами товариства». 

Деякі юристи стверджують, що Закон України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» вивів із правового обігу поняття «договір про реалізацію прав учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю», проте поставив питання про потенційну тотожність корпоративного договору і договору між акціонерами товариства [1]. Із такою думкою можна було б погодитися, якби не йшлося про два види корпоративних договорів, учасники яких є різними. 

Однак, для багатьох українських юристів корпоративні договори не є terra incognita у зв'язку з тим, що їх досить давно застосовують власники українських компаній. Аналіз практики структурування частини українського бізнесу свідчить про те, що зазвичай українська операційна компанія належить іноземній структурі (зареєстрованій, наприклад, на Кіпрі), що, своєю чергою, належить іноземній холдинговій компанії, розташованій, скажімо, на Британських Віргінських Островах [2].

Укладання корпоративних договорів дозволяє виокремити кілька основних переваг. По-перше, це конфіденційність. На відміну від статуту, який підлягає державній реєстрації, зберігається у реєстраційній справі юридичної особи та є доступним для контрагентів, корпоративний договір є конфіденційним. Це важливо, оскільки  здебільшого є випадки, коли компанії не зацікавлені в публічному розголошенні своїх внутрішніх відомостей [3].  

До другого «+» слід віднести безвідплатність. Однак, слід наголосити, що укладення корпоративних договорів супроводжують професійні юристи і відповідна плата за юридичні послуги може варіюватися. Окрім того, якщо корпоративний договір буде укладатись саме за англійським правом, а не українським правом (що в рази дешевший), ціна юридичних послуг відразу зросте [4].

Наступною перевагою є укладання корпоративного договору без нотаріального посвідчення. Проте практика укладання таких договорів свідчить, що ліпше засвідчити корпоративний договір, щонайменше для полегшення виршення потенційних судових спорів.

Позитивною є можливість укладення корпоративного договору до державної реєстрації товариства. корпоративних договорам притаманна така ознака, як можливість їх укладання в «дореєстраційний» період. Так, можна прописати умови вкладу в статутний капітал, врегулювати питання реєстрації (чи в ЦНАПі, чи в приватного нотаріуса) і інші аспекти [5]. 

П’ятою перевагою є встановлення порядку голосування в такому договорі. За українським законодавством «обов’язок голосувати» можна реалізувати через визначення в договорі переліку питань, з яких усі сторони повинні одностайно голосувати певним чином. Зокрема, договір може включати обов’язок сторін не підтримувати дострокове припинення повноважень посадових осіб органів товариства, голосувати проти застосування переважного права акціонерів на придбання акцій додаткової емісії, не голосувати за рішення про виплату дивідендів, якщо річний чистий прибуток є меншим, ніж визначений поріг [6]. 

У країнах анло-американської правової сім’ї в корпоративних договорах зазвичай юристи радять передбачати: а) порядок вирішення спорів; б) lock-up period; в) положення tag-along і drag-along; г) вихід із deadlock; ґ) non-compete agreement. 

Порядок вирішення спорів. Учасники товариства можуть врегулювати питання судового врегулювання спорів. Зазвичай, зарубіжний досвід укладення такого роду договорів віддає вирішення справи на розгляд міжнародних арбітражів (Лондонський суд міжнародного арбітражу, Паризький арбітраж) або медіатора, якого до речі також сторони можуть обрати обопільною згодою або ж встановити критерій для відбору такого медіатора.

Lock-up period. Під час укладення корпоративного договору на початкових етапах створення бізнесу рекомендується включати до корпоративних договорів умову про заборону відчуження частки. Заборону на відчуження або lock-up period установлюють на продаж часток на певний час, до настання певних обставин чи до досягнення певних фінансових показників [7]. 

Положення tag-along і drag-along. Умова tag-along дає міноритарієві право приєднатися до угоди з продажу частки мажоритарієм на умовах, які запропоновано мажоритарієві. Оскільки ціна на частку мажоритарного пакета завжди буде вищою, ніж міноритарного, умова tag-along є більш вигідною міноритарієві. Умова drag-along дає мажоритарному власникові право приєднати міноритарний пакет під час продажу своєї частки. Таке приєднання збільшує ліквідність часток, хоча й не завжди є вигідним для власника міноритарного пакета частки [7]. 

Вихід із deadlock. Доволі часто deadlock, або ж тупикові ситуації, виникають в товариствах у разі настання яких подальше функціонування компанії неможливе. Класичним deadlock є неможливість прийняти спільне рішення учасниками товариства, які володіють частками у статутному капіталі в розмірі 50 % кожен [7]. Існує декілька варіантів виходу з таких ситуацій: Російська рулетка, Техаська перестрілка, Мексиканська перестрілка, Голландський аукціон та інші практики [8]. 

Non-compete agreement. Таке положення «про не конкуренцію» включає безліч варіантів: не переманювати клієнтів товариства, не здійснювати подібну діяльність після виходу з товариства. В українському корпоративному праві таке положення поки що не набуло поширення, проте закордоном практика «не конкуренції» є вживаною [9]. Проте, обмеження «про не конкуренцію» після виходу з товариства мусить бути розумним і, як свідчить встановлюються від 6 [9] до 12 місяців [10]. 

З огляду на викладене, є підстави констатувати, що нині в Україні є низка переваг укладання корпоративних договорів. 

Література:

1. Рябова К. О. Правова природа корпоративних договорів. Юридичний вісник Національного авіаційного університету. 2018. URL: http://jrnl.nau.edu.ua/index.php/UV/article/download/13435/18666 

2. Загороднюк Г. Міжнародний досвід: корпоративні договори за англійським правом. № 10. 2018. URL: https://www.dlapiper. com/~/media/files/insights/publications/2018/04/g-zagorodniukinternational-experience-corporate-agreements-under-english-lawukrcompressed.pdf? la=en&hash=C2584FBDC22E5B8B0273105BAAB8006C311F15FD

3. Корпоративний договір: переваги для бізнес-партнерів. URL: https://legalaid.ua/ua/article/korporatyvnyj-dogovir-perevagy-dlya-biznes-partneriv/ 

4. Кузьменко А. Нюанси корпоративних договорів. URL: https://www.facebook.com/watch/live/?v=493114548259823&ref=watch_permalink 

5. Безсмертна М. Корпоративний договір: переваги та перспективи. URL: https://loyer.com.ua/uk/30335-2/ 

6. Голосові зв’язки акціонерів. Про нові можливості корпоративного договору. URL: https://vkp.ua/ua/publication/golosovi_zvyazki_aktsioneriv_pro_ novi_mozhlivosti_korporativnogo_dogovoru 

7. Оленич А. Важливість корпоративного договору в українських реаліях. URL: https://uz.ligazakon.ua/ua/magazine_article/EA013496 

8. Tomás Garcés. Mechanisms to unlock deadlocks in joint-ventures or joint enterprises. URL: https://venturagarces.com/en/news/mechanisms-unlock-deadlocks-joint-ventures-2019-10-14/ 

9. Корпоративные договоры в украинских реалиях. URL: https://www.facebook.com/watch/live/?v=2361437390846925&ref=watch_permalink  

10. How long is too long? Construing non-compete restrictions in shareholders’ agreements. URL: https://www.whitecase.com/publications/alert/how-long-too-long-construing-non-compete-restrictions-shareholders-agreements